举例正当防卫的条件研究

[正当防卫的5个条件是什么]正当防卫的5个条件是什么，正当防卫需要具备那些要件：(1)、必须是为了保卫国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他合法权利，才能实施正当防卫。在这一行为中，防卫目的的正...+阅读

举例正当防卫的条件研究

《刑法》第二十条规定》“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正当进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。对正在进行杀人、抢劫、强奸、行凶、绑架以及其他严重危害人身安全暴力犯罪的，采取防卫行为，造成不法侵害他人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

那些属于正当防卫？

1、防卫过当。它是指行为人的实施正当防卫时，超过正当防卫所需要的必要限度，并造成了不应有的危害行为.

2、防卫挑拨。指行为人的实施正当防卫时，使对方自己进行不法侵害，接着借口加害于对方.

3、防卫侵害了第三人，也叫局外防卫。指防卫者对正在进行的不法侵害以外的人实施的侵害行为.

4、假想防卫。指不法侵害行为的根本不存在，由于行为人猜想、估计、推断不法侵害行为存在，而对其实施侵袭的一种不法侵害行为。

5、事前防卫，也叫提前防卫。指行为人在不法侵害尚未发生或者说还未到来的时候，而对准备不法侵害的人采取了所谓的防卫行为。

6、事后防卫。指在不法侵害终止后，而对不法侵害者进行的所谓防卫行为。

为什么要研究刑法中的正当防卫

首先，从刑法的理论研究层次而言。正当防卫可以帮助我们更好地理解我国刑法的价值取向和犯罪本质。即主观罪过和客观的危害的有机统一，缺少其中一个行为人便不构成犯罪。其次，从刑法的司法实践效果而言。正当防卫可以进一步保证每一个不具有主观罪过和客观危害的行为都不受刑法的追究，确保法律赋予公民的权利得以实现，树立法律权威。最后，从刑法的社会效果而言。认清正当防卫。使公民可以大胆的使用它并维护国家，集体，第三人以及本人的合法利益。 刑法第二十条： 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。...

怎么样才算正当防卫

正当防卫是法律所允许和提倡的排除社会危害性的行为，是人民群众同违法犯罪作斗争的重要手段，是法律赋予每一个公民的权利和义务.深入研究正当防卫，对于正确认定和充分保护正当防卫具有十分重要的意义 《刑法》第二十条对正当防卫的概念、条件、原则和防卫过当的刑事责任作了概括性的规定，但是由于法律规定比较原则，要正确认定正当防卫，切实保护正当防卫行为，正确执行正当防卫制度，还必须对正当防卫进行深入研究，对正当防卫的性质、条件、客体，必要限度等形成共识。

一、正当防卫的性质、条件及必要限度

（一）关于正当防卫的性质

1、正当防卫不是来不及诉堵法律的救济制度 1954年制定的《中华人民共和国刑法指导原则草案》（初稿）第5条中规定：“为了防卫公共利益或个人的人身和权利免受正在进行中的犯即侵害，不得已而对犯罪人实行的正当防卫行为，不认为是犯罪”。在后来的刑法中，废弃了“犯罪侵害”一词，这是人所共知的。同时也废弃了“不得已”一词，对此却少有论述，实际上这也是对正当防卫制度的重要修订，不用这个词，就是不要正当防卫须为不得已时被迫进行.这也是正当防卫与紧急避险的重要区别。 但是，刑法条文中虽然废弃了“不得已”一词，许多人却始终没有真正抛弃这一束缚，甚至在有些理论书籍中，仍然有意无意地将这一条件加在了正当防卫的概念中，认为“只有当不法侵害具有紧迫性，来不及诉诸法律，若不防卫，合法权益就有受到无可挽回的损害时，才能正当防卫” 1，影响了对正当防卫的积极使用、正确认定与有效保护。 刑事法律制度的一贯原则是以预防为主、刑罚为辅。制定和颁布刑事法律，其根本目的在于教育人民群众遵守法律，以法律的形式约束和规范人们的行为，预防犯罪。对于触犯刑律的犯罪分子，依法予以处罚，进行劳动改造，也超到了特殊预防和一般预防的作用。 在犯罪之前，刑法是禁止性规定；在犯罪之后，刑法是处罚的依据；在违法犯罪正在进行时，教育和预防的防线已被冲破，而惩治处罚的阶段尚未到来。所谓的正常的法律途径，多是在不法侵害行为已经实施完毕或部分实施完毕，危害结果已全部或部分形成后才进行的，对正在进行的不法侵害，往往不能及时予以制止，不能及时阻止危害结果的发生。 正当防卫制度正是为了及时有效地保护一切合法权益，充分发挥全社会的力量同违法犯罪作斗争，而授予每一个人的制止正在进行的不法侵害的权利，是以法律的形式，允许对不法侵害人造成必要的损害。笔者认为，对于已经诉诸法律解决的不法侵害，比如已经报了案、公安机关正在侦查等情况下，只要其行为属正在进行，仍可以实施正当防卫，为了防止危害结果的发生，而且应当实施正当防卫，不能听任不法侵害继续进行而坐等危害结果发生。公安机关可以要有能力的群众参加制止不法侵害的行动，正当防卫不仅是权利，在特殊情况下，而且是应尽的义务。 笔者认为：通过教育和预防，法律规定深入人心，人人遵守法律，没有违法犯罪发生，是执行法律最理想的境界；人们对违法犯罪深恶痛绝，视之如过街之鼠，人人喊打，见义勇为屡见不鲜，不法侵害多被正当防卫所及时制止，不法分子无处藏身，这也是理想的执行法律的境界；及至犯罪已经形成，刑罚被大量的使用，相比之下，则是最不理想的执法效果。从这个角度看，刑罚才是不得己的措施。 从制止正在进行的不法侵害，防止危害结果发生的角度来说，正当防卫具有其他方法所不能取代的地位，是人民群众同违法犯罪斗争的法律武器、制止不法侵害的重要途径。

2、正当防卫与复仇、私刑无关 普遍认为，正当防卫是从复仇中发展蜕变而来的，是古代刑法所允许的私刑的残余，“正当防卫作为一种在人身和其他权利受到正在进行的不法侵害的情况下的救济措施，从私刑中蜕变出来”2，“正当防卫渊于原始社会的自然复仇，蜕变于古代法律的个人私刑”3。这种认识，没有正确把握正当防卫的本质，有碍于正当防卫制度。 复仇也称血亲复仇，是“在原始社会中‘以血还血’的习惯。最初表现为血族复仇，即受欺凌的氏族的全体成员，共同对欺凌所属氏族的成员实行复仇敌。……后来……复仇便不再是全氏族的事，而成为被害者近亲的责任，近亲的范围由习惯规定，同时，习惯也规定了仇杀对象的范围。……这种血的复仇的习惯逐渐由赎罪来代替”4，“氏族或部落内部侵害行为的处罚，为同族人复仇对同族人行为负共同责任”5。 血亲复仇是在受到侵害后进行的报复的行动，复仇的主体限于同族人，复仇的对象却不限于侵害者本人，时间上是在受到侵害之后，目的也不是制止侵害，实质上是对侵害行为的惩罚，是法律所允许的一种私刑，赎罪又带有补偿损害的性质。可以看出血亲复仇是刑罚一种形式，而与正当防卫有本质上的区别。 正当防卫是从是非不分的争斗中，逐步分离出来的。从远古时代开始，为了生存，人们之间的争斗很频繁，其中不可避免地蕴含着正义的争斗和非正义的争斗，有欺凌别的氏族的行为，也有反欺凌的行为，其中有节制的反欺凌的行为，就含有正当防卫的因素。由于人类文明的发...

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